Здравствуйте, в этой статье мы постараемся ответить на вопрос: «Смена руководителя ООО — пошаговая инструкция». Если у Вас нет времени на чтение или статья не полностью решает Вашу проблему, можете получить онлайн консультацию квалифицированного юриста в форме ниже.
Общество с ограниченной ответственностью не может функционировать без директора, поэтому выбор новой кандидатуры становится первым шагом в процедуре смены управленцев. Главный критерий отбора: кандидат на должность не должен быть включен в Реестр дисквалифицированных лиц. При обнаружении такого факта налоговая служба откажет во внесении изменений по новому гендиректору.
Шаг 2. Подготовка кадровой документации
Набор кадровых документов зависит от причины увольнения и оснований по трудовому законодательству. На топ-менеджера ООО распространяются общие правила оформления прекращения трудового договора: издание общехозяйственного приказа о снятии полномочий и кадрового приказа об увольнении, внесение записи в трудовую книжку и личное дело.
Сценарий зависит от основания увольнения гендиректора:
- Досрочное прекращение полномочий по решению общего собрания (п. 2, ст. 278 ТК РФ). Согласие других лиц, в том числе директора, не требуется. Кворум участников обязательный. Работодатель выплачивает директору компенсацию – минимум трехкратный месячный заработок (если увольняемый не совершил виновные действия).
- Соглашение сторон (п. 1, ч. 1, ст. 77 ТК РФ). Самое распространенное основание, которое выстраивается на консенсусе с учредителями. Размер компенсации – по договоренности, ориентировочно от 6 до 12 окладов.
- Истечение срока трудового договора по контракту (п. 2, ч. 1, ст. 77 ТК РФ), если такое условие было конкретизировано уставом. Обязательное условие – заблаговременное письменное уведомление директора об истечении срока его полномочий.
- Прекращение трудового договора по инициативе гендиректора (п. 3, ч. 1, ст. 77 ТК РФ). Инициатор подает заявление об увольнении по собственному желанию. Для руководителей увеличен срок уведомления о намерении покинуть пост – 1 месяц.
Если гендиректор уволен по решению уполномоченного органа о прекращении трудового договора, наличие веских оснований, таких как дисциплинарный проступок или истечение срока действия контракта, не обязательно.
Срок действия приказа о назначении генерального директора
Срок действия приказа о назначении директора зависит от срока, на который ему предоставлены полномочия. В большинстве случаев руководителя предприятия назначают на неопределенный срок, либо на срок, который указан в уставных документах. Именно на этот период и распространяется действие этого распорядительного документа. Если после окончания срока полномочий руководителя избирают еще раз, то приказ необходимо переиздать, на основании уже нового трудового договора и решения об избрании.
Период, на который избирается глава компании, обычно вносится в приказ о назначении нового директора ООО. Образец этой записи может выглядеть следующим образом:
- «Вступаю в должность с 01.03.2018 года, сроком на 5 лет», или
- «Поляков Дмитрий Дмитриевич утвержден на должность генерального директора с 01.03.2018 года по 28.02.2023 года».
Нюансы, если директор — ИП
Бывают такие ситуации, когда директором ООО становится индивидуальный предприниматель. В этом случае процесс оформления руководителя может производится по двум схемам:
- Заключение договора с ИП как с физическим лицом. Процедура предполагает стандартное оформление и запись в трудовой книжке — с момента издания приказа должность генерального директора становится для предпринимателя основным местом работы.
- Оформление в качестве индивидуального предпринимателя, оказывающего услуги по управлению компанией. Такая практика возможна только в том случае, если в уставе общества с ограниченной ответственностью прописана функция передачи роли исполнительного органа ИП.
Когда новый гендиректор вступает в права?
С какой даты возникают полномочия у нового генерального директора ООО и прекращаются у старого – с даты внесения записи в ЕГРЮЛ или с даты вынесения решения учредителя ООО о его назначении?
Полномочия у нового генерального директора ООО возникают с даты избрания его на эту должность общим собранием ООО или решением совета директоров (наблюдательного совета), если данный вопрос отнесен уставом к его компетенции. Полномочия старого директора прекращаются также со дня принятия соответствующего решения. Закон не связывает возникновение и прекращение полномочий единоличного исполнительного органа с внесением соответствующей записи в ЕГРЮЛ.
В соответствии с ч. 1 ст. 53 Гражданского кодекса Российской Федерации юридическое лицо приобретает гражданские права и принимает на себя гражданские обязанности через свои органы, действующие в соответствии с законом, иными правовыми актами и учредительными документами.
Порядок образования и компетенция органов юридического лица определяются законом и учредительным документом.
Как установлено п. 1 ст. 40 Федерального закона от 08.02.1998 N 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью», единоличный исполнительный орган общества (генеральный директор, президент и другие) избирается общим собранием участников общества на срок, определенный уставом общества, если уставом общества решение этих вопросов не отнесено к компетенции совета директоров (наблюдательного совета) общества.
В основном судебная практика признает, что полномочия руководителя возникают и прекращаются с даты принятия решения о его назначении на эту должность.
Однако, существует и противоположная точка зрения, изложенная в Постановлении Седьмого арбитражного апелляционного суда от 19.01.2016 N 07АП-379/2015 по делу N А45-20088/2014 (Требование: О признании недействительным решения налогового органа о привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения). В нем сказано следующее: «В соответствии со ст. 8, п. 3 ст. 18 Федерального закона от 08.08.2001 N 129-ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей» (далее – Закон N 129-ФЗ) государственная регистрация изменений в учредительных документах юридического лица и (или) в ЕГРЮЛ изменений, касающихся сведений о юридическом лице, но не связанных с изменениями, вносимыми в учредительные документы юридического лица, осуществляется в срок не более чем пять рабочих дней со дня представления документов в регистрирующий орган.
Согласно п. 2 ст. 11 Закона N 129-ФЗ моментом государственной регистрации признается внесение регистрирующим органом соответствующей записи в соответствующий государственный реестр.
Таким образом, из положений Федерального закона N 129-ФЗ следует, что новый руководитель считается вступившим в должность, а прежний – уволенным, лишь со дня внесения соответствующей записи в ЕГРЮЛ (с даты регистрации изменений, при этом не связанных с внесением изменений в учредительные документы)».
Данная позиция суда не является бесспорной, так как она не основана на нормах ГК РФ и Закона об обществах с ограниченной ответственностью, которые не связывают возникновение и прекращение полномочий руководителя с внесением соответствующей записи в ЕГРЮЛ.
Назначение нового директора ООО
При назначении нового человека на должность руководителя ООО необходимо сначала прекратить полномочия действующего руководителя. Подробный порядок данной процедуры мы уже описали выше. Назначить нового руководителя можно, руководствуясь личными соображениями собственников бизнеса.
Но нужно быть внимательным при выборе подходящего кандидата: законодательство запрещает некоторым категориям лиц занимать должность генерального директора. Необходимо до назначения нового руководителя проверить, не является ли он дисквалифицированным. Назначение на должность дисквалифицированного лица может повлечь для ООО штраф до 100 тыс. рублей (ч. 2 ст. 14.23 Кодекса РФ об административных правонарушениях). Проверить это можно через специальный реестр дисквалифицированных лиц, который доступен в интернете.
После принятия решения об избрании или назначении руководителя организации и закрепления этого факта в протоколе (решении), с руководителем (директором, генеральным директором) необходимо заключить трудовой договор, поскольку в соответствии со ст. 16 ТК РФ трудовые отношения между работником и работодателем возникают на основании такого договора. Согласно последней позиции контролирующих органов, деятельность генерального директора без трудового договора не допускается.
В договоре нужно указать все существенные условия трудовых отношений. Договор между обществом и лицом, осуществляющим функции единоличного исполнительного органа общества, может быть подписан от имени общества председателем общего собрания учредителей, на котором произошла смена руководителя (абз. 2 п. 1 ст. 40 закона № 14-ФЗ). В трудовом договоре нужно указать срок, на который избран директор. Если в уставе или решении о назначении директора не указан срок, то трудовой договор тоже заключается на неопределенный срок. В приказе о приеме на работу новый директор должен поставить подпись и за себя как работника, и за руководителя организации.
После оформления трудовых документов нужно зарегистрировать изменения в государственных органах.
Срок полномочий директора
Нормативную базу в отношении сроков, на протяжении которых генеральный директор общества может исполнять свои функции, составляет Трудовой кодекс и федеральный закон «Об ООО».
В ТК содержатся общие положения о трудовых правоотношениях между компанией и ее директором в качестве наемного работника.
Закон несколько детализирует нормы, применяя их именно к обществу с ограниченной ответственностью и его руководителю.
В дополнение к этому, нормативно закреплено, что положения о порядке назначения и сроке полномочий должны быть закреплены в уставе ООО. Статья 40 названного закона гласит, что единоличный исполнительный орган назначают на срок, определенный уставом. Причем более конкретных положений о закреплении срока полномочий гендиректора нет.
Способы продления полномочий
Интересен многим ответ на вопрос, как продлить срок полномочий генерального директора ООО. В определенных случаях, когда необходимо продление полномочий руководителя ООО на определенное время, нужно расторгнуть трудовое соглашение с истекшим сроком и заключить новое. Следует знать, что единственным органом, который имеет право продлевать полномочия гендиректора ООО, выступает совет учредителей организации.
В некоторых случаях, продление полномочий может выполняться посредством процедуры увольнения. В подобно ситуации, организуется собрание всех учредителей ООО, на котором принимается решение об выполнении руководителем своих полномочий. После этого осуществляется стандартная процедура: оформляется приказ об увольнении, делается соответствующая запись в трудовой книжке. Затем назначается новое должностное лицо, которым и выступает бывший генеральный директор. По факту с тем же самым сотрудником заключается новый договор.
Последствия деятельности руководителя за пределами срока полномочий
Истечение срока полномочий единоличного исполнительного органа общества влечет утрату данным лицом соответствующих полномочий. Правда, непосредственно в Законах N N 14-ФЗ и 208-ФЗ не определены последствия истечения срока полномочий единоличного исполнительного органа для общества с ограниченной ответственностью и акционерного общества.
Обратите внимание! Законодательство не предусматривает юридических последствий истечения срока, на который избран единоличный исполнительный орган.
Арбитражная практика по вопросу исполнения руководителем функций единоличного исполнительного органа после истечения срока его полномочий противоречива (см. таблицу).
Таблица
Позиция судей |
Обоснование |
Судебный акт |
По истечении |
Единоличный |
Постановления ФАС Московского |
Истечение срока |
- истечение периода |
Постановления ФАС Московского |
Многие судьи считают, что корпоративное законодательство не устанавливает каких-либо юридических последствий, связанных с истечением срока полномочий руководителя общества. В законе нет норм, устанавливающих, что истечение срока, на который лицо было избрано генеральным директором, влечет с соответствующей даты прекращение его полномочий как единоличного исполнительного органа общества.
Например, ВАС РФ в своем Определении от 07.07.2010 N ВАС-8874/10 по делу N А50-17692/2009 указал, что если прежний генеральный директор по истечении срока действия полномочий продолжает исполнять обязанности генерального директора общества, значится как генеральный директор в ЕГРЮЛ и общим собранием участников не принято решение об избрании нового генерального директора, то прежний генеральный директор вправе осуществлять свои полномочия вплоть до избрания общим собранием участников общества нового генерального директора.
Пример. Продавец и покупатель заключили договор купли-продажи части здания. Но участник компании-продавца, владеющий 50% доли в уставном капитале, решил оспорить эту сделку (у второго участника, который одновременно являлся генеральным директором, также владеющего 50% доли). Он счел, что договор купли-продажи заключен неуполномоченным лицом, поскольку срок полномочий генерального директора истек.
Юристу компании нужно своевременно озаботиться подготовкой принятия решения о прекращении полномочий прежнего генерального директора и назначении на эту должность нового или прежнего лица. Для этого, как уже было сказано выше, нужно:
- в общем случае не позднее чем за три календарных дня до прекращения срока полномочий оформить письменное предупреждение руководителю о прекращении трудового договора с ним в связи с истечением срока его действия;
- оформить протокол решения общего собрания участников (акционеров)/заседания совета директоров о расторжении трудового договора с прежним директором, заключении трудового договора с новым директором (прежним директором на новый срок) и о прекращении в связи с этим полномочий прежнего руководителя как единоличного исполнительного органа общества;
- уведомить контрагентов компании о продлении срока полномочий прежнего руководителя компании или об избрании нового, направив им соответствующее письмо и приложив к нему выписку из протокола общего собрания участников (акционеров) или заседания совета директоров и копию выписки из ЕГРЮЛ.
С какой даты Генеральный директор вступает в должность при регистрации нового общества?
С даты протокола собрания участников общества или с даты регистрации общества в ЕГРЮЛ (на 3-5 дней позже)?
Ответ: Генеральный директор вступает в должность с момента решения собрания участников общества — если в протоколе есть только дата собрания. И свой приказ о вступлении в должность Генеральный директор издает от этого же числа.
И это плохо. На момент даты собрания общество еще не зарегистрировано, соответственно приказ о назначении и трудовой договор еще не могут существовать.
Для корректности всех бумаг (и потом при продлении полномочий Генерального директора пригодится) -> в решении о создании общества указывается также пункт о назначении директора — кто, с какого числа (здесь можно прописать — с момента государственной регистрации общества). Тогда всё совпадет и будет одной датой — регистрация общества, дата начала полномочий ЕИО, дата приказа, дата трудового договора.
Какой срок подачи документов в ИФНС после подписания протокола участников общества?
Ответ: Необходимо подать в трехдневный срок со дня смены директора — п.5 ст. 5 ФЗ-129 о гос регистрации…:
«5. … юридическое лицо в течение трех рабочих дней с момента изменения сведений … обязаны сообщить об этом в регистрирующий орган по месту своего нахождения…»
Невыполнение данного требования Федерального Закона в пятидневный срок влечет наложение административного штрафа в размере 5 000 рублей в соответствии с п.3 ст.14.25 Кодекса Российской федерации об административных правонарушениях.
Вот тут ВАЖНО! С момента изменения. Протокол может быть от 20 января, последний рабочий день старого директора 25 января и первый рабочий день нового директора — 26 января. Все эти даты должны быть указаны в протоколе собрания. И отсчет 3 рабочих дней будет с 26 января, а не с даты проведения собрания 20 января.
Процесс назначения физического лица на должность генерального директора
Согласно ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью», генеральный директор выступает в роли главного органа управления предприятия.
Важно! В 2014 году были внесены поправки в статью 65.3 Гражданского кодекса Российской Федерации – теперь организация может иметь несколько директоров.
Согласно данным изменениям, компетенции руководящего органа, осуществляющего исполнительную функцию, могут быть поделены между несколькими лицами. Организация вправе определить принцип их действия – будут они работать в совокупности или по отдельности.
Информация о наличии определенного числа директоров должна быть внесена в ЕГРЮЛ.
Полномочия представителей исполнительного органа указываются во внутренней документации предприятия (Устав).
Приблизительная форма приказа о назначении физического лица на должность генерального директора ООО
«О назначении на должность директора ООО»
Согласно протоколу от 15 марта 2010 года №10 вступаю на должность генерального директора по решению участников собрания и возлагаю на себя обязанности исполнительного органа управления ООО «Мармелад».
Данный документ демонстрирует соответствие избирательного процесса в отношении физического лица на заявленную позицию: генеральный директор вступает в должность по решению участников общества, которое имеет соответствующее подтверждение в виде оформленного официального протокола. Решение об избрании наряду с приказом необходимо передать в банковскую организацию, в которой имеется открытый расчетный счет предприятия. Также этот документ может потребоваться другим лицам, которым необходимо заверить полномочия руководителя в лице генерального директора.
Приказ о трудоустройстве необходимо сформировать в целях учета формальных требований законодательства, имеющихся в сфере бухгалтерии. Данный документ, в отличие от рассмотренного приказа выше, не олицетворяет избирательный процесс, а устанавливает рабочий график, режим труда, должностные обязанности руководителя, а также размер его окладной части.
Срок полномочий гендира истёк – что дальше?
В момент истечения срока (указанного в Уставе и трудовом договоре) полномочия директора не прекращаются в обязательном порядке. Директор может и должен по-прежнему исполнять свои обязанности до того момента, как не будет переизбран на этой должности или сменён другим руководителем. Это логично – в противном случае хозяйственная деятельность компании сразу бы остановилась.
Однако учредители общества вправе наложить на руководителя обязанность немедленно «сдать дела». Для этого нужно изначально (ещё на этапе открытия фирмы) прописать соответствующее положение в Уставе. Или же можно ограничиться определёнными запретами – например, на совершение сделок от имени компании. Фактически срок полномочий директора НАО или другого общества в таких случаях завершится, но «не совсем».
Случается, что участники долго не могут прийти к согласию по вопросу об избрании нового исполнительного органа. Это тоже не повод для окончательного прекращения полномочий бывшего руководителя. Однако в судебной практике встречаются случаи, когда суд признаёт истечение срока достаточным основанием для полного и незамедлительного прекращения полномочий. Их следует считать исключительными, но они возможны.
И всё же не всё так просто. Дело в том, что факт истечения срока полномочий может причинить массу неудобств при взаимодействии с гос.
Энциклопедия решений. Срок действия полномочий директора АО
Срок действия полномочий директора АО
Единоличный исполнительный орган АО (директор, генеральный директор, далее — директор), как правило, избирается на определенный срок — срок действия его полномочий.
Законодательно такой срок не установлен и может быть определен в уставе АО (абз. тринадцатый п. 3 ст. 11 Федерального закона от 26.12.1995 N 208-ФЗ «Об акционерных обществах», далее — Закон об АО).
Законодательство не обязывает указывать срок полномочий директора АО в уставе АО. Срок действия срочного трудового договора с директором может быть определен как на основе устава АО, так и соглашением сторон (ст. 275 ТК РФ).
Обычно срок полномочий директора АО составляет от 2 до 5 лет. Однако допустимо избрать директора АО и на неопределенный срок. Срочный договор с руководителем заключается не в обязательном порядке, а по соглашению сторон (ч. 2 ст. 59 ТК РФ). На практике положение о неопределенном сроке полномочий может быть актуальным для АО с единственным акционером.
Для народных предприятий срок полномочий генеральный директора должен быть установлен в уставе и не может превышать 5 лет (п. 2 ст. 13 Федерального закона от 19.07.1998 N 115-ФЗ «Об особенностях правового положения акционерных обществ работников (народных предприятий)»).
Срок действия полномочий директора АО следует отличать от срока действия трудового договора с директором. Период, когда директор вправе действовать от имени АО без доверенности, может не совпадать с периодом существования трудовых отношений между АО и директором.
Полномочия директора АО могут быть:
— прекращены в связи с истечением срока, на который он был избран;
— прекращены досрочно по решению уполномоченного органа АО (п. 4 ст. 69 Закона об АО);
— прекращены в силу закона при назначении ликвидатора (ликвидационной комиссии) в случае ликвидации АО (п. 4 ст. 62 ГК РФ);
— приостановлены по решению совета директоров АО (абз. третий п. 4 ст. 69 Закона об АО).
Уполномоченный орган АО должен своевременно решать вопрос о назначении нового директора, либо о назначении прежнего директора на новый срок.
Ранее законодательство прямо не регулировало вопрос о праве прежнего директора действовать в качестве единоличного исполнительного органа АО и на практике у общества могли возникнуть сложности.
Особенности закрепления срока полномочий генерального директора ООО
Нормативную базу в отношении сроков, на протяжении которых генеральный директор общества может исполнять свои функции, составляет Трудовой кодекс и федеральный закон «Об ООО». В ТК содержатся общие положения о трудовых правоотношениях между компанией и ее директором в качестве наемного работника. Закон несколько детализирует нормы, применяя их именно к обществу с ограниченной ответственностью и его руководителю.
В дополнение к этому, нормативно закреплено, что положения о порядке назначения и сроке полномочий должны быть закреплены в уставе ООО. Статья 40 названного закона гласит, что единоличный исполнительный орган назначают на срок, определенный уставом. Причем более конкретных положений о закреплении срока полномочий гендиректора нет.