Здравствуйте, в этой статье мы постараемся ответить на вопрос: «Глава 26. Ответственность за нарушение обязательств». Если у Вас нет времени на чтение или статья не полностью решает Вашу проблему, можете получить онлайн консультацию квалифицированного юриста в форме ниже.
В первую очередь обратимся к Гражданскому кодексу РФ. В статье 330 содержится положение о том, что размер неустойки определяется или договором, или законом. Сама же неустойка представляет собой сумму, которую обязан выплатить нарушитель пострадавшей от неисполнения им условий договора стороне.
Неустойка по договору: главное
Важно! Закон позволяет получить неустойку в случае, если ваш контрагент не исполнил обязательства по договору (или исполнил их в неполном объеме) или же отказался от платежа (допустил просрочку). Также штрафные санкции накладываются за нарушение обязательств по договору в отношении третьих лиц.
Неустойка по договору может взыскиваться в двух формах — как штраф и как пеня. Если договором предусмотрен первый вариант, то считать ее не придется, так как сумма устанавливается заранее и является фиксированной. Заниматься расчетами нужно только в том случае, если по договору должна взыскиваться пеня.
Неустойка – это денежная сумма, которую обязан уплатить кредитору должник в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения им обязательства.
Разновидностью неустойки являются пени и штрафы. Штраф взыскивается однократно. Неустойка может быть двух видов:
— договорная неустойка – определяется договором;
— законная неустойка – предписывается законом.
Соглашение о договорной неустойке должно совершаться в письменной форме. Несоблюдение письменной формы влечет недействительность соглашения.
Сфера применения законной неустойки зависит от того в какой форме она содержится в диспозитивной или императивной. Законная неустойка может быть изменена соглашением сторон лишь в сторону увеличения.
В зависимости от соотношения права на взыскание неустойки и права на возмещение убытков, законодательство различает четыре вида неустойки:
- Зачетная неустойка.
Неустойка является зачетной, если убытки взыскиваются в части не покрытой неустойки. Если ни в законе, ни в договоре не указанно, как соотносятся убытки и неустойка, то она является зачетной.
Например: не исполнено в срок обязательство по оплате товара, в результате чего у продавца образовались убытки в размере ста тысяч рублей. Взыскана неустойка в размере двадцати тысяч рублей. В данном случае убытки с покупателя могут быть взысканы в размере восьмидесяти тысяч рублей. В случае когда, размер убытков меньше размера неустойки, убытки не взыскиваются, если иное не предусмотрено законодательством или договором.
Таким образом, при зачетной неустойке убытки возмещаются в части непокрытой неустойки, неустойка засчитывается в возмещение убытков.
- Штрафная неустойка.
Договором или законодательством может быть предусмотрено взыскание убытков в полной сумме сверх неустойки.
Например: В приведенном примере с оплатой товара подлежащая сумма нестойки составит сто двадцать тысяч рублей ( сто тысяч рублей убытки плюс двадцать тысяч рублей неустойки).
Примеры штрафной неустойки, установлены законодательством. В силу части 3 статьи 622 Гражданского кодекса Российской Федерации, в случае, когда за несвоевременный возврат арендованного имущества договором предусмотрена неустойка, убытки могут быть взысканы в полной сумме сверх неустойки, если иное не предусмотрено договором.
При взыскании неустойки, прежде всего надо выяснить вопрос о принадлежности неустойки к конкретному виду (видам). Если неустойка отсутствует в законе, тогда есть возможность установить ее в договоре. В противном случае сторона (стороны) лишены основания для ее взыскания.
Однако в отношении законной неустойки, равно и договорной, действует общее правило: кредитор вправе отказаться от ее взыскания без какой-либо мотивации. Главное здесь — экономическая заинтересованность хозяйствующих субъектов в использовании правовых санкций. В то же время стороны не могут в договоре предусмотреть условие об отказе во взыскании законной или договорной неустойки. Такой отказ сторон не влечет прекращения этих прав.
Далее важно установить (с учетом методов исчисления) применяемый в конкретной ситуации вид неустойки (зачетная, штрафная, альтернативная, исключительная).
Неустойка может быть исчислена путем:
- определения процентного отношения к сумме неисполненного или ненадлежащим образом исполненного обязательства;
- установления процента от суммы, несвоевременно исполненного обязательства за каждый день просрочки;
- установления неустойки в виде твердой денежной суммы;
- иным образом.
Законодатель устанавливает в ряде нормативно – правовых актах ограничения в размере подлежащей взысканию неустойки. Здесь тоже используются разные способы ограничения.
Например: в соответствии со статье 97 Устава железнодорожного транспорта Российской Федерации за просрочку доставки грузов или не принадлежащих перевозчику порожних вагонов, контейнеров перевозчик (при перевозках в прямом смешанном сообщении — перевозчик соответствующего вида транспорта, выдавший груз) уплачивает пени в размере 9% платы за перевозку грузов , доставку каждого порожнего вагона, контейнера за каждые сутки просрочки (неполные сутки считаются за полные), но не более чем в размере платы за перевозку данных грузов, доставку каждого порожнего вагона, контейнера.
Допускается сочетание штрафа и пени за одно и то же нарушение, так называемая двойная ответственность. Например: в соответствии с п. 4 статьи 16 Закона о материальном резерве за несвоевременное выполнение указаний федерального органа исполнительной власти, осуществляющего управление государственным резервом, и его территориальных органов об отгрузке материальных ценностей государственного резерва организация, осуществляющая ответственное хранение указанных ценностей, уплачивают штраф в размере 100% стоимости не отгруженных в срок материальных ценностей и пеню в размере 0,5% их стоимости за каждый день просрочки до полного выполнения обязательства.
Неустойка как мера гражданско-правовой ответственности
Неустойка — это санкция, значение которой состоит в том, что она стимулирует должника к надлежащему исполнению обязательства. Её обеспечительный характер проявляется в том, что должник осознает возможность наступления неблагоприятных последствий (уплата неустойки) в случае своей недобросовестности. Если же обязательство все-таки нарушено, то должник привлекается к ответственности – с него взыскивается неустойка.
В соответствии со ст.330 Гражданского кодекса РФ неустойкой (штрафом, пеней) признается определенная законом или договором денежная сумма, которую должник обязан уплатить кредитору в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательства, в частности в случае просрочки исполнения.
Для обозначения неустойки в статье 330 ГК РФ употребляются три термина: собственно «неустойка», «штраф» и «пени». Неустойка выражается в виде штрафа, когда определена ее сумма, и в виде пени, когда она выражается в форме периодически начисляемых сумм. И тот, и другой вид неустойки может определяться как в твердой денежной сумме, так и в виде процента. Однако с учетом сложившейся судебной практики последнего времени, имеются основания для утверждения о том, что, как бы эта мера ни называлась — штраф или пени, практического значения это не имеет, так же, как и не имеет правовых последствий неправильное их употребление.
По основаниям возникновения неустойка подразделяется на законную и договорную.
Законной именуется неустойка, определенная законом, независимо от того, предусмотрена ли обязанность ее уплаты соглашением сторон (п.1 ст.332 ГК). В силу этого неустойка наряду с убытками может применяться в случаях и на условиях, установленных как законом, так и договором. Требование о выплате законной неустойки устанавливается рядом федеральных законов и носит императивный характер.
Доход в виде полученной суммы неустойки
В соответствии с п. 3 ст. 250 НК РФ к внереализационным доходам относятся доходы в виде признанных должником или подлежащих уплате должником на основании решения суда, вступившего в законную силу, штрафов, пеней и (или) иных санкций за нарушение договорных обязательств, а также сумм возмещения убытков или ущерба.
Исчерпывающий перечень доходов, не учитываемых при определении базы по налогу на прибыль, приведен в ст. 251 НК РФ.
С учетом того, что суммы неустойки за нарушение контрагентом договорных обязанностей, предусмотренных договором на выполнение работ и (или) оказание услуг, не поименованы в ст. 251 НК РФ, указанные доходы следует признавать при определении базы по налогу на прибыль в составе внереализационных доходов на основании п. 3 ст. 250 НК РФ (см. также Письмо Минфина России от 17.01.2022 № 03-03-06/3/1933).
Датой получения доходов в виде штрафов, пеней и (или) иных санкций за нарушение договорных или долговых обязательств, а также в виде сумм возмещения убытков (ущерба) на основании пп. 4 п. 4 ст. 271 НК РФ является дата признания их должником либо дата вступления в законную силу решения суда (см. Письмо Минфина России от 26.05.2020 № 03-03-06/1/43891). При этом способ получения неустойки (удержание контрагентом при осуществлении расчетов по договору или уплата неустойки самим исполнителем) в данном случае значения не имеет.
Документом, свидетельствующим о признании должником обязанности по уплате кредитору в полном объеме либо в меньшем размере штрафов, пеней, иных санкций за нарушение договорных или долговых обязательств, может являться двусторонний акт, подписанный сторонами (соглашение о расторжении договора, акт сверки и т. п.), или письмо должника, или иной документ, подтверждающий факт нарушения обязательства и позволяющий определить размер признанной должником неустойки (см. Письмо Минфина России от 16.03.2021 № 03-03-06/3/18269). Кроме того, о признании долга может говорить полная или частичная уплата кредитору соответствующих сумм.
Как рассчитать и взыскать неустойку по 44-ФЗ
В случае прерывания срока поставки товаров, работ, услуг с подрядчика взимается неустойка, размер которой равен 1/300 (ключевой) ставки рефинансирования (на дату уплаты неустойки) от суммы штрафа задолженность за каждый день просрочки (часть 5 статьи 34 44-ФЗ). Первый день, с которого могут быть применены санкции, — это дата после крайнего срока доставки, установленного контрактом.
Расчет общей суммы процентов осуществляется по формуле:
Штраф = Цена контракта × 1/300 ставки рефинансирования × количество дней просрочки.
Порядок начисления штрафов исполнителям госконтрактов определен Постановлением РФ от 25.07.2012 г. 1042 от 30.08.2017. Штрафы устанавливаются в виде фиксированных сумм, а штрафы в случае просрочки рассчитываются по приведенной выше формуле.
С.А. Токмина, автор ответа, юрисконсульт компании Askon
ЗАПРОС
Согласно 44-ФЗ товар (мебель) заказан, поставщик опоздал с доставкой товара. По договору гарантия предоставляется на основании банковской гарантии.
Как удержать единовременно из банковской гарантии?
ОТВЕЧАТЬ
По вопросу о том, как удержать единовременную сумму из банковской гарантии, практика неоднозначна.
Во избежание спорных ситуаций не рекомендуется удерживать единовременную сумму из банковской гарантии, если текст самой гарантии не содержит указания на такую возможность.
ОБОСНОВАНИЕ
По вопросу о возможности выплаты единовременной выплаты по государственному (муниципальному) контракту за счет банковской гарантии Минэкономразвития России дало соответствующие разъяснения в письмах от 27 января 2017 г. N Д28и-349 и Январь. 16, 2015 N Д28и-65.
Как отмечает ведомство: «… Согласно пункту 1 статьи 329 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее — Гражданский кодекс Российской Федерации) исполнение обязательств может быть гарантировано просрочкой, обязательством, удержание имущества должника, поручительство, автономное поручительство, залог, предупредительный платеж и другие способы, предусмотренные законом или соглашением.
В соответствии со статьей 368 (3) Гражданского кодекса Российской Федерации, с учетом статьи 329 (1) Гражданского кодекса Российской Федерации, независимые гарантии могут выдаваться банками или иными кредитными организациями (банковские гарантии), поскольку а также другие коммерческие организации и обеспечивают выполнение взятых на себя обязательств.
Таким образом, банковская гарантия — это своего рода независимая гарантия, используемая для обеспечения договоров, заключенных в соответствии с положениями Закона No. 44-ФЗ.
Следует отметить, что банковская гарантия и неустойка представляют собой равные и автономные средства обеспечения обязательств, предусмотренных контрактом, которые имеют собственный алгоритм расчета суммы платежей и механизм реализации при возникновении ситуации невыполнения обязательств или нарушения договорное обязательство возникло.
Возникновение обязательства договаривающейся стороны по выплате единовременной суммы, которая не является основным обязательством, возникает в результате невыполнения или невыполнения основного обязательства по контракту.
Принимая во внимание вышеизложенное, единовременная выплата не может быть выплачена за счет банковской гарантии, поскольку это предусмотренное договором неосновное обязательство, исполнению которого способствует банковская гарантия…».
Противоположную позицию высказал и Минэкономразвития России. Санкция может быть оплачена из средств банковской гарантии, если условиями ее выдачи не предусмотрено иное. При возврате внесенных средств в качестве гарантии клиент удерживает неустойку в случае неисполнения договорных обязательств (Письма Минэкономразвития России от 15.02.2016 N Д28и-416 от 14.10.2014). / 2015 N D28i-3055).
Минфин России и Казначейство России указали, что условиями контракта может быть предусмотрено предоставление поставщиком (подрядчиком, исполнителем) уплаты неустойки, в том числе неустойки, а также гарантия возврата аванс (Письмо Минфина России N 02-02-04 / 67438, Казначейство России N 42-7.4-05 / 5.1-805 от 25.12.2014). Положения договора о включении пени в количество обеспеченных облигаций не противоречат требованиям Закона 44-ФЗ (см. Решение ФАС России от 22.09.2015 по делу N К-1173/15).
Судебная практика не усматривает нарушений в удержании клиентами штрафных санкций из банковских гарантий, отмечая лишь, что в тексте банковской гарантии в этом случае должно содержаться указание на возможность ее частичной оплаты (Постановление Арбитражного суда Округа г. 06.05.2013 по делу N A40-115471 / 12-46-87).
Судьи, мотивируя свое решение, руководствовались положениями ст. 368, 369 ГК РФ, согласно которым банк, другая кредитная организация (гарант) на основании банковской гарантии дает по требованию другого лица (принципала) письменное обязательство по уплате кредитору принципала (бенефициара) в соответствии с условиями обязательства, предоставленного гарантом, денежная сумма должна быть предоставлена бенефициаром с письменным требованием ее выплаты. Банковская гарантия гарантирует правильное выполнение принципалом своих обязательств перед бенефициаром (основное обязательство).
Нормативные правовые акты
Для поиска необходимой информации о неустойках следует обращаться к следующим документам, предложенным законодательством:
- В Гражданском Кодексе РФ: ст. 530, 533, 534, 384, 720, 783.
- В 44-ФЗ: ст.34.
- Постановление Правительства РФ от 30.08.2017 г. № 1042 «Об утверждении Правил определения размера штрафа…» (далее — Постановление № 1042). Именно на этот документ опираются заказчики при начислении неустойки. Здесь отражены актуальные меры ответственности, связанные с исполнением контракта. Суды и контролирующие органы используют их в своей деятельности.
В Постановлении № 1042 сказано, что размер штрафа напрямую зависит от суммы контракта. Приведен порядок исчисления штрафов для представителей СМП и СОНКО. А также для штрафов, когда торг проводится на повышение (в этом случае закон — на защите заказчика). Стоит акцент на важном моменте: за каждое нарушение необходимо выставлять соответствующие неустойки.
В Постановлении можно найти термин «стоимостное обязательство». Что оно означает? Согласно ст.424 ГК РФ стоимостными называются обязательства по договору, которые можно выразить в денежном эквиваленте. Таким образом, нестоимостными будут обязательства, которые выразить в денежном эквиваленте не представляется возможным.
14 августа 2021 г. начало действовать Постановление Правительства РФ № 1011 от 02.08.2019 г. Оно вносит изменения в Постановление № 1042. Что же поменялось в новом регламенте? Коррективы коснулись штрафов.
- Теперь штрафы, по аналогии с пеней, не рассчитываются по нормам Постановления РФ № 1042. Законодательство РФ устанавливает иной порядок начисления штрафов. Это говорится в п.13, которого раньше не было в ПП РФ № 1042.
- Полностью изменился п.4 указанного постановления. Теперь штрафы за неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательств по закупке, проводимой только для представителей СМП и СОНКО, устанавливаются в одном размере. Это 1% цены контракта или его этапа, но не менее 1 тыс. руб. и не более 5 тыс. руб.
- Правила исчисления штрафа для исполнителя, подписавшего договор по наиболее высокой цене (при торгах за право заключения) стали более сложными. Теперь, если цена контракта менее НМЦК, то штраф составляет:
10% НМЦК, если цена контракта менее 3 млн. руб.; 5% НМЦК, если цена 3-50 млн. руб.; 1% НМЦК, если цена 50-100 млн. руб.
Расчет неустойки для заказчика
При расчете неустойки по контракту (штрафов и пеней) заказчику необходимо воспользоваться Правилами, которые были утверждены в рамках Постановления Правительства №1042 от 30 августа 2021 года. Однако прежде чем использовать данное Постановление, следует определить, по каким параметрам будет считаться неустойка:
- допущена ли просрочка исполнения обязательств, и сколько дней она составляет. Данный показатель необходимо определить, так как он ложится в основу расчета пеней по контракту;
- были ли нарушения других обязательств по контракту со стороны исполнителя, которые делятся на нарушения обязательств стоимостного и нестоимостного типа.
Как рассчитать и взыскать неустойку по 44-ФЗ
При срыве сроков поставки товара, работ, услуг подрядчику начисляется пеня, сумма которой равняется 1/300 ставки рефинансирования (ключевой) (на дату уплаты пени) от размера задолженности за каждый день просрочки (ч. 5 ст. 34 44-ФЗ). Первым днем, с которого можно применять санкции, является дата, следующая за установленной в договоре в качестве предельного срока поставки.
Расчет общей суммы пени выполняется по формуле:
Пени = Цена контракта × 1/300 ставки рефинансирования × кол-во дней просрочки.
Порядок начисления штрафов для исполнителей государственных контрактов прописан в ПП РФ № 1042 от 30.08.2017. Штрафы устанавливаются в виде фиксированных сумм, а пени в случае просрочки начисляются по вышеуказанной формуле.
С.А. Токмина, автор ответа, консультант Аскон по юридическим вопросам
ВОПРОС
По 44-ФЗ был заказан товар (мебель), поставщик просрочил сроки поставки товара. По контракту обеспечение производится на основе банковской гарантии.
Как удержать неустойку с банковской гарантии?
ОТВЕТ
По вопросу о том, как удержать неустойку с банковской гарантии, практика неоднозначна.
Во избежание спорных ситуаций не рекомендуем удерживать с банковской гарантии неустойку, если текст самой банковской гарантии не содержит указания на такую возможность.
ОБОСНОВАНИЕ
По вопросу о возможности оплаты неустойки по государственному (муниципальному) контракту за счет средств банковской гарантии Минэкономразвития России дало соответствующие разъяснения в Письмах от 27.01.2017 N Д28и-349, от 16.01.2015 N Д28и-65.
Как указывает ведомство: «…Согласно пункту 1 статьи 329 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее — ГК РФ) исполнение обязательств может обеспечиваться неустойкой, залогом, удержанием вещи должника, поручительством, независимой гарантией, задатком, обеспечительным платежом и другими способами, предусмотренными законом или договором.
Согласно пункту 3 статьи 368 ГК РФ с учетом пункта 1 статьи 329 ГК РФ независимые гарантии могут выдаваться банками или иными кредитными организациями (банковские гарантии), а также другими коммерческими организациями и обеспечивать исполнение обязательств.
Таким образом, банковская гарантия является разновидностью независимой гарантии, используемой для целей обеспечения контрактов, заключенных в соответствии с положениями Закона N 44-ФЗ.
Следует отметить, что банковская гарантия и неустойка являются равными и независимыми друг от друга способами обеспечения обязательства, предусмотренного контрактом, которые имеют собственный алгоритм расчета размера суммы выплат и механизм реализации при возникновении ситуации, когда произошло ненадлежащее исполнение или неисполнение обязательства, предусмотренного контрактом.
Возникновение обязательства исполнителя по выплате неустойки, которое не является основным обязательством, возникает из ненадлежащего исполнения или неисполнения основного обязательства, предусмотренного контрактом.
Учитывая изложенное, неустойка не может быть оплачена за счет средств банковской гарантии, так как является неосновным обязательством по контракту, исполнение которого обеспечено банковской гарантией…».
Минэкономразвития России высказывало и противоположную позицию. Неустойку можно уплатить из средств банковской гарантии, если условия ее выдачи не предусматривают иное. Когда заказчик возвращает внесенные в качестве обеспечения средства, он удерживает неустойку в случае неисполнения обязательств по контракту (Письма Минэкономразвития России от 15.02.2016 N Д28и-416, от 14.10.2015 N Д28и-3055).
Минфин России и Казначейство России указывали, что условиями контракта может быть предусмотрено обеспечение поставщиком (подрядчиком, исполнителем) уплаты неустойки, в том числе штрафной, наряду с обеспечением возврата аванса (Письмо Минфина России N 02-02-04/67438, Казначейства России N 42-7.4-05/5.1-805 от 25.12.2014). Положения контракта о включении в число обеспечиваемых обязательств уплаты неустойки не противоречат требованиям Закона 44-ФЗ (см. Решение ФАС России от 22.09.2015 по делу N К-1173/15).
Судебная практика нарушений в удержании заказчиками сумм неустоек из банковских гарантий не усматривает, отмечая лишь то, что текст банковской гарантии в таком случае должен содержать указание на возможность ее частичной выплаты (Постановление Арбитражного суда Московского округа от 06.05.2013 по делу N А40-115471/12-46-87).
Суды, мотивируя свое решение, руководствовались положениями ст. 368, 369 ГК РФ, в соответствии с которыми в силу банковской гарантии банк, иное кредитное учреждение (гарант) дают по просьбе другого лица (принципала) письменное обязательство уплатить кредитору принципала (бенефициару) в соответствии с условиями даваемого гарантом обязательства денежную сумму по предоставлению бенефициаром письменного требования о ее уплате. Банковская гарантия обеспечивает надлежащее исполнение принципалом обязательств перед бенефициаром (основного обязательства).
Начиная с сентября 2017 года Исполнитель и Заказчик, которые являются двумя сторонами заключившими между собой контракт, должны рассчитывать пени по новой системе в случае невыполнения обязательств. В нововведения входят такие пункты как:
1. Произошло изменение размера штрафов, который накладывался на Исполнителя при неисполнении им своих обязательств при стоимости контракта больше, чем 500 млн.р, исключения составляют — просрочка исполнения взятых обязательств.
2. СМП, среднего предпринимательства и СОНКО в этом плане однако выигрывают, штрафы которые накладываются на них стали куда ниже по сравнению с иными компаниями.
3. Установили фиксированную сумму, накладываемую на победителя, который предложил наибольшую сумму контракта.
4. Определили денежные штрафы для Исполнителей по контрактам, которые не имеют стоимости.
5. Так же как и для Исполнителей, Заказчики будут платить фиксированную сумму, которая будет зависеть от ценовой стоимости заключенного контракта в случае, если Заказчик откажется от выполнения обязательств.
6. Изменения принципа расчета штрафов, которые оплачивает Исполнитель в случае нарушения срока выполнения договора.
Данные нововведения созданы с целью упрощения системы расчетов пени и добиться того, чтобы она была более понятна, поскольку произойдет сокращения спорных вопросов в случае неправильно начисленной неустойки.
Нормативная основа и основные понятия, требующие толкования
Неустойка: составные части понятия и порядок расчета в различных случаях нарушения обязательств сторонами по контрактам В том случае, если исполнитель по контракту допустил просрочку в отношении исполнения своих обязательств, сумма пеней будет рассчитываться по формуле:
- допущена ли просрочка исполнения обязательств, и сколько дней она составляет. Данный показатель необходимо определить, так как он ложится в основу расчета пеней по контракту;
- были ли нарушения других обязательств по контракту со стороны исполнителя, которые делятся на нарушения обязательств стоимостного и нестоимостного типа.
Пример 2. Заказчик заключил контракт на поставку автомобильных расходных материалов (антифриз и низкозамерзающая стеклоомывающая жидкость). Во время первой поставки товар оказался не соответствующим заявленным в ведомости поставки физико-химическим свойствам. Поставщик заменил антифриз (заказчик его принял в полном объеме), а стеклоомывающую низкозамерзающую жидкость менять отказался, сославшись на то, что на заводе-производителе есть только тот вариант, который был поставлен первый раз. В данном случае отказ от замены является выражением нарушения нестоимостного обязательства по контракту.
По договорам личного страхования (жизни, здоровья, от несчастных случаев) — например, при задержке страховой выплаты, возврата части страховой премии при досрочном отказе от договора, — такую неустойку начислить можно.
Понятие и правовое регулирование
Понятие неустойка по 44-ФЗ статья 34 и определяют как денежную сумму, которую выплачивает сторона договора, нарушившая свои обязательства. Неустойка бывает двух видов: штраф и пеня.
В соответствии с нормами статьи 34 закона 44-ФЗ, в договор в обязательном порядке включаются нормы, регулирующие удержание неустойки из суммы контракта 44-ФЗ. Штраф — это фиксированная денежная сумма, определенная договором и взыскиваемая в случае неисполнения (ненадлежащего исполнения) обязательств, кроме просрочки. Пеня начисляется в случае просрочки и представляет собой определенный процент от стоимости невыполненных обязательств, умноженной на количество дней просрочки.
Неустойка по государственному контракту 44-ФЗ определяется в порядке, установленном Постановлением Правительства от 30.08.2017 № 1042 .
Рассмотрим некоторые ситуации на конкретных примерах.
Пример 1. Товар поставлен (услуга оказана) с нарушением срока и ненадлежащего качества (например, брак). Заказчик взыскивает пени и штраф.
Пример 2. Товар не поставлен в срок, и заказчик расторгнул договор в одностороннем порядке. Заказчик имеет право взыскать и пени за каждый день просрочки, рассчитанной до даты расторжения договора, и штраф за невыполнение обязательств (п. 36 Обзора судебной практики применения законодательства Российской Федерации о контрактной системе, утв. Презид. Верх. Суда РФ 28.06.2017).
Пример 3. Заказчиком установлен факт нескольких самостоятельных нарушений исполнения договора, не связанных со сроком. Возможно взыскание нескольких штрафов (п. 37, там же.)
Пример 4. Взыскание неустойки по банковской гарантии 44-ФЗ. Позиция судов и контролирующих органов противоречива (Постановление Арбитражного суда Волого-Вятского округа от 28.03.2016 по делу № А38-4251/2015, Письмо Минэкономразвития России от 15.02.2016 № Д28и-416). Представляется, что в случае, если в банковской гарантии прописано обеспечение обязательств по выплате неустойки, а подрядчик отказывается его выполнить, заказчик вправе предъявить такое требование к банку-гаранту.
Преимущества применения неустойки
Неустойка имеет ряд преимуществ, которые обусловливают ее обеспечительную функцию. В числе таких преимуществ можно выделить следующие преимущества:
Во-первых, убытки могут быть взысканы, если они действительно имели место. А неустойка – взыскивается независимо. То есть, выдвигая требование об уплате неустойки, кредитор не обязан доказывать причинение ему убытков (пункт 1 статьи 330 ГК РФ).
Таким образом, неустойка взыскивается за сам факт нарушения обязательств, тогда как взыскание убытков возможно лишь при доказанности их возникновения.
Во-вторых, размер убытков, особенно при длящихся нарушениях должником своих обязательств, определяется только в будущем после факта неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательства.
А размер неустойки известен заранее (кредитор может взыскать неустойку, не дожидаясь ни возникновения убытков, ни точного определения размера полученных убытков).
Таким образом, взыскание неустойки отличается более высокой оперативностью, так как ее размер заранее определен, в то время как размер убытков можно точно определить только лишь после выявления факта неисполнения обязательства.
В-третьих, неустойка более приспособлена к конкретным взаимоотношениям, поскольку устанавливается с учетом значения данного обязательства для государства, и (или) его непосредственных участников.
При этом, чем большее значение придается исполняемому обязательству, тем выше устанавливается размер неустойки и ярче проявляется ее штрафной характер.